Derecho o carga real: naturaleza jurídica de la hipoteca (Una "relectio" a modo de recuerdo y de réplica)

Abstract

En la discusión sobre la naturaleza jurídica de la hipoteca subyace otra más profunda, más radical: la noción del derecho real y su distinción frente al de crédito; una distinción que a veces parece quebrar, para ser incluso negada, por la existencia de figuras de difícil encaje en uno y otro tipo de derecho patrimonial. Así sucede, a.e., con las cargas reales, con los deberes propter rem, y con sus posibles reversos, los derechos reales in faciendo. Tal vez una posible solución —la que propongo—radique en ver que el mundo de lo patrimonial no sólo viene integrado por situaciones activas de poder, sino también por situaciones pasivas de deber. Dentro de estas últimas —las situaciones pasivas de deber— hay límites normales y limitaciones extraordinarias que pueden darse en ambas clases de derechos, pero con distinta repercusión según se adhieran o no a la cosa objeto (inmediato o mediato) del derecho, real o de crédito, respectivamente. En la sistemática de la esfera jurídico-patrimonial, junto a los derechos, reales u obligacionales, hay que abrir un espacio propio a las cargas, reales u obligacionales también. A reivindicar ese espacio se dedica el presente trabajo.